代写企业家传记经典案例(16):打黑还是黑打

濮阳代写企业家传记经典案例(16):打黑还是黑打

2019年12月14日,某市的农民企业家李某经委托北京京迪律师事务所指派刘宏伟律师担任其子李某创涉嫌开设赌场罪侦查阶段的辩护人。

12月16日,刘宏伟和同事宋云平律师对李某创进行了会见,经过详细问询后,发现李某创只是一起普通的开设赌场案的嫌疑人,而某市市公安局某分局出于“政治需要”,为了树立政绩以图高升,也为顺应打黑除恶的政策趋势,企图罗织罪名,非法将案件进行升级,把李某创曾经的一起普通的交通人身损害赔偿变更定性为“寻衅滋事”,然后并案侦查,把李某创按“领导黑社会性质组织罪”进行处理。警方故意制造恐怖气氛,在媒体和互联网发“协查通报”……警方的这些行为,致使李某经的民营企业被当地和街道办事处断水断电,无法正常经营,而李某创也魂不守舍,恐惧万分。

天无枉覆,地无私载,法律的意义,不仅仅在于向弱者提供帮助,让犯罪分子得到合法适度的惩处,也在于不让犯罪分子量刑过重。而警方对李某创的处罚,有明显失当的成分。

虽然案情清晰,但分析起来容易办起来难,李某创交通人身损害赔偿时间已久,不好取证,尺度把握在警方手里,或者说,警方更具有主动权;李某创开设赌场虽然只是从犯,但犯罪事实清楚,不容争辩。

那么,这个案件,应该从哪里赢得转机呢?

这难不倒刘宏伟。经过缜密的分析,刘宏伟找到了案件的关键点:李某创的行为,到底有没有构成“组织、领导、参加黑社会性质组织罪”?如果没有构成,剩下的问题便迎刃而解。

《中华人民共和国刑法》第294条规定:组织、领导黑社会性质的组织的,处七年以上有期徒刑,并处没收财产;积极参加的,处三年以上七年以下有期徒刑,可以并处罚金或者没收财产;其他参加的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利,可以并处罚金。

该罪的释明应当是: 组织、领导、参加黑社会性质组织罪的行为,是指倡导、发起、策划、安排、建立黑社会性质组织。领导黑社会性质组织,是指在黑社会性质组织中处于领导地位,对该组织的活动进行策划、决策、指挥、协调。参加黑社会性质组织,是指加入黑社会性质组织,成为其成员,并参加其活动。客体 组织、领导、参加黑社会性质组织罪的客体是所侵害的社会关系,即社会治安管理秩序。这里的黑社会性质组织,根据2011年5月1日《中华人民共和国刑法修正案八》,应当同时具备以下特征:(1)形成较稳定的犯罪组织,人数较多,有明确的组织者、,骨干成员基本固定;(2)有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益,具有一定的经济实力,以支持该组织的活动;(3)以暴力、威胁或者其他手段,有组织地多次进行违法犯罪活动,为非作恶,欺压、残害群众;(4)通过实施违法犯罪活动,或者利用工作人员的包庇或者纵容,称霸一方,在一定区域或者行业内,形成非法控制或者重大影响,严重破坏经济、社会生活秩序。

也就是说,如果要将李某创案定性为领导黑社会组织罪,李某创的行为应当符合“以黑养商”、“以商护黑”的法定条件,应该满足组织条件、危害条件、经济条件和行为条件,然而,事实表明,李某创只是单独的“开设赌场罪”,不具备领导黑社会组织罪的主客观条件,而李某创的父亲李某经有自己报批报备手续完善的民营企业,他交纳税收、安置职工,为当地作出贡献,更不存在以李某经为首的黑社会集团,不符合“串并案条件”。

李某创的行为更谈不上涉黑涉恶,“涉黑涉恶”的打击重点是:一是把持操纵基层政权,垄断农村资源、侵吞集体资产的黑恶势力;二是利用家族、宗族势力,恃强凌弱、横行乡里、残害百姓的帮派势力;三是在项目工程、交通运输、民间借贷、垄断市场、涉黄涉赌场所、矿产资源整合、河道采砂、文化旅游等行业和领域中非法占地、恶意竞标、强迫交易、敲诈勒索、非法拘禁、故意伤害等器恶势力;四是严重扰乱社会秩序,无事生非、寻衅滋事、聚众斗殴、逞强斗狠的恶势力;五是非法高利放贷、暴力讨债,插手民间经济纠纷、充当“地下执法队”的黑恶势力;六是在金融、网贷等领域实施“套路贷”、“校园贷”、“裸贷”,以暴力“软暴力”讨债的新型黑恶势力;七是涉及其他涉黑涉恶犯罪的黑恶势力。

但事实上,李某创仅涉“开设赌场罪”,仅是一个普通刑事案件的嫌疑人,不是“扫黑除恶”的对象,完全不具备法定政策和法律规范的事实证据。

“有黑扫黑”、“无黑除恶”、“无恶制乱”,作为律师,响应号召,顺应政策,是每一个律师从业者的责任和义务,中国第十八届四中全会提出“依法治国”的战略;党的十八届五中全会推出“四个全面”,其中之一是“依法治国”;党的十九大提出“法律工作全覆盖”:要逐步建立高度民主、法制完备富有效力、充满活力的社会主义法治;这些党的路线方针政策对公安机关的执法提出了更高更严格的要求:“错案追究制”、“谁主办谁负责”、“谁主管谁负责”。法务工作者要践行践行“有法可依、有法必依、执法必严、违法必究”的社会主义法治原则,而不能主观臆断,知法犯法。

经过系统缜密的分析,刘宏伟迅速撰写稿件并向公安部汇报,并给某市市公安局某分局发去措辞强硬的《律师函》,警方被迫撤案。